13.- CONTRATOS MODERNOS 2.pdf contratos modernos

Contratos modernos

1. CONTRATOS MODERNOS:
DUE DILIGENCE,
LEASING y KNOW HOW
RECOPILACION
Mg. J. ALBERTO PEREZ B.
ABOGADO CONSULTOR

2. EL DUE DILIGENCE EN LA ADQUISICION DE EMPRESAS
¿Que significa Due Diligence? Generalmente al
referirse a las revisiones de los negocios se utilizan
diferentes términos, todos ellos de origen anglosajón,
que aunque en su origen, tienen acepciones distintas
hoy se usan casi indistintamente. Así se habla de:
“Due Diligence” = diligencia debida
“agreed-uponprocedures” = revisiones limitadas) o
“Business reviews” = revisiones de negocio

3. CONCEPTO DE DUE DILIGENCE
“El Due Diligence de las
operaciones, es la
investigación que
realiza la parte
inversionista o sus
asesores para
determinar el carácter
exacto y completo del
negocio de la
compañía objetivo.”
El objetivo puede ser
un candidato para
Adquisición, un
candidato para formar
una Asociación en
Participación o una
Alianza Estratégica.
Arthur H. Rosenbloom,

4. CONCEPTO DE DUE DILIGENCE
“Fundamentalmente implica
una revisión del negocio con
objeto de confirmar las
hipótesis sobre las que se ha
tomado una determinada
decisión vinculada,
habitualmente a procesos de
fusiones, adquisiciones o
ventas de negocios, joint
ventures, salidas a bolsa u
obtención de financiación.” J.
Mascareñas Perez-Iñigo,

5. CLASES

6. DUE DILIGENCE ESTRATEGICO.-
Más conocido como el Due
Diligence Comercial y es aquel
que comienza con la planeación
estratégica o corporativa, es
decir con el proceso de
planeación estratégica, que se
ve en dos niveles desde la
perspectiva corporativa y desde
el nivel de unidad de negocio la
estrategia corporativa es
aquella que busca estar en la
cartera de negocios adecuada.

7. DUE DILIGENCE OPERATIVO
Los miembros clave del equipo de negociación deben estar
preparados para bordar aspectos menos tangibles, como procesos,
flujo de trabajo y control de calidad.
El Due Diligence Operativo esta enfocado en los activos registrados en
el balance general y en sus cualidades más fáciles de documentar:
ubicación,
valor de
avalúo,
edad,
condición
física y
capacidad.

8. DUE DILIGENCE FINANCIERO Y CONTABLE
El due
diligence
financiero
implica
considerar los
resultados de
operaciónesde
la empresa
objetivo tal
como se
encuentran
revelados en:
Sus estados
financieros,
Declaraciones
de impuestos,
Bitácoras y
Otros
documentos:
Históricos,
Actuales y
Proyectados.

9. DUE DILIGENCE LEGAL
El Due Diligence Legal
suele ser la clave para
cerrar una Negociación
con éxito y lograr que
esta siga funcionando
tan bien, después del
cierre, tal como las dos
partes lo habían previsto
cuando se dieron la
mano.
El Due Diligence Legal
requiere cuidado,
integridad y la
coordinación y
comunicación
suficientes entre
abogados y sus clientes
durante el proceso.
Requiere tiempo,
paciencia, concentración
e ingenio.

10. ELEMENTOS CLAVES DEL DUE DILIGENCE
LEGAL
ELEMENTOS CLAVE:
ASIGNAR PERSONAL
CALIFICADO
ORGANIZAR Y DESPLEGAR
RESPONSABILIDADES
GARANTIZAR UNA
INVESTIGACIÓN QUE RINDA
COMUNICAR LOS RESULTADOS
EFICIENTEMENTE

11. OTROS MECANISMOS LEGALES PARA LA
ADQUISICION DE EMPRESAS:
CAPITALIZACION POR DEUDAS
FUSION POR ABSORCION
ESCISION PARCIAL
LIQUIDACION DE UNA EMPRESA

13. Aparece en 1916 en
Estados Unidos de
América y se difunde
en países como
Inglaterra y Alemania,
logrando su auge
durante la Segunda
Guerra Mundial.

14. KNOW HOW
Conjunto de conocimientos,
producto de la información, la
experiencia y el aprendizaje,
que no pueden ser
protegidos por una patente
por no constituir una
invención en el sentido
estricto del término, pero que
son determinantes del éxito
comercial de una empresa.
Para su protección sólo cabe
la fórmula del secreto.

15. Know-how:
Conocimiento de técnicas necesarias para llevar a
cabo eficazmente un proceso productivo.
Conocimientos técnicos u organizativos de los que
disponen determinadas personas o empresas y
que son necesarios para el desarrollo de una
actividad.

16. KNOW HOW
Conocimientos desarrollados
por una organización o
sociedad como consecuencia
del aprendizaje y de la
experiencia adquiridos y que
son la clave de su éxito.
En la mayoría de los casos se
intenta que permanezcan en
secreto, aunque también
pueden ser cedidos a otras
empresas a cambio de una
contraprestación.

17. Características del contrato:
Este tipo de contrato es también innominado (por
cuanto no tiene una denominación jurídica única).
Es un contrato bilateral pues sólo existen dos partes
Es un contrato único no es posible sub-
contrataciones.
Es un contrato oneroso expresado en el pago por la
transferencia de conocimientos, pago que se hace en
forma convenida.

18. LAS PARTES
Dos son las partes de este
tipo de contrato.
•El transferente o licenciante del know-how como
titular de los conocimientos, el cual se obliga a transferir los
conocimientos técnicos,
•El usuario o licenciatario de los conocimientos
transferidos, por lo cual se obliga al pago convenido (en un
solo monto o a través de regalías). Igualmente se obliga a no
divulgar tales conocimientos, informar sobre las ventajas
obtenidas, así como a devolverlos a la finalización del
contrato.

19. EL OBJETO
Los conocimientos constitutivos del know-how se expresan en diferentes formas,
como:
Prototipos,
Modelos,
Instalaciones,
Inventos no patentados,
Fórmulas,
Datos y
Documentación técnica e instrucciones.

20. LEASING
Arrendamiento Financiero

21. 21
Modalidades de Endeudamiento
Préstamos;
Emisión y colocación
de bonos, títulos y
obligaciones
constitutivos de
empréstitos;
Adquisición de
bienes y Servicios a
plazos;
Garantías;
Asignaciones de
líneas de crédito;
Leasing Financiero;
Titulizaciones de
activos o flujos de
recursos.

22. 22
Definición
Estosactivosfijosdebenseradquiridosenelmarcode
unproyectodeinversiónpública.
Leasing
Financiero
Operación endeudamiento
de mediano y largo plazo
Se puede adquirir activos
productivos (tangibles)
Se realizan pagos en
cuotas periódicas
Derecho al ejercicio de una
opción de compra

23. BaseLegal
23
Decreto Legislativo N°299 (Julio 1984), autoriza a
los bancos a efectuar operaciones de LF.
Ley N°27394 (Diciembre 2000).
Decreto Legislativo N°915 (Abril 2001), establece
modificaciones al D. Leg. N°299.
Ley N°28563, establece como una de las modalidades
de endeudamiento público de mediano y largo plazo a
las operaciones de Leasing Financiero.

24. TiposdeLeasing
24
Leasing Operativo
Es un tipo de arrendamiento en el cual el cliente paga cuotas
periódicas de alquiler por el uso de un bien.
Al finalizar el contrato, el cliente tiene las siguientes opciones:
•extensión del contrato;
•devolución del bien.

25. 25
TiposdeLeasing
•Se transfieren los riesgos y ventajas inherentes
a la propiedad del activo arrendado.
•El arrendatario (entidad) se obliga a efectuar
pagos periódicos que cubren el valor del activo
y las cargas financieras correspondientes.
•El arrendatario tiene derecho a ejercer la
opción de compra, en ese momento la
titularidad es transferida.
Leasing
Financiero

26. LeasingOperativovs.LeasingFinanciero
Leasing Operativo Leasing Financiero
No es una operación de
endeudamiento público,
es un alquiler
Es una operación de
endeudamiento público
El activo esta fuera del
balance del
arrendatario, lo deprecia
el arrendador
El activo y la
depreciación ingresan al
balance del arrendatario
Deduce el 100% de las
cuotas como gasto
Deduce los intereses
como gasto y deprecia
el activo
26

27. 27
FlujodeLeasingFinanciero
Banco o Empresa de
Leasing (arrendador)
Proveedor
Entidad Pública
(arrendatario)
Compra y financia
Paga precio del bien
Contrato Leasing Financiero
Paga Renta
(Servicio de la Deuda)
Identifica bien (selecciona)
Entrega bien
Personaautorizadaaefectuar
operacionesdeLeasingFinanciero
Requierebienesproductivos
Proveeoconstruyeelbien

28. 28
Elarrendatariopuede
utilizarcomoCréditoFiscal
elIGVdelascuotasydela
opcióndecompra(se
entiende,porelvalor
residual).
TratamientoTributario
ElIGVpagadoenlascuotasyenlatransferencia
(siseejercelaopcióndecompra),esconsiderado
comoCréditoFiscalasílaentidadseencuentre
exoneradadelImpuestoalaRenta(nodelIGV,
puesenestecasodichoImpuestoesconsiderado
comogasto).

29. 29
NIC 17 “Arrendamientos”, NICSP 13
“Contratos de Arrendamiento”. Los
bienes se consideran activo fijo
para el arrendatario y colocación
para el arrendador.
TratamientoContable
El documento fuente es el contrato de Leasing Financiero.
El arrendatario reconoce el pasivo, los intereses se afectan a
resultados como gastos financieros.
La tasa de depreciación se calcula siguiendo la política establecida
para los activos de su propiedad.

30. 30
Permite financiar la compra de activos
fijos, evitando afectar la caja del
arrendatario (beneficio de liquidez).
Al ser el arrendador quien compra los
activos, el arrendatario evita
desembolsar el IGV de la compra.
VentajasFinancieras
No se consumen las líneas de crédito bancarias, los bienes
comprados mediante Leasing Financiero sirven de garantía
para la operación.
El arrendatario puede diseñar la estrategia de pagos que le
sea más conveniente.

31. 31
¿Dequedependenlascondiciones
financieras?
De las características de cada operación.
Varía de entidad a entidad.
Está afectado por la vida útil del bien y el plazo del contrato.
Varía en diferentes etapas de la economía.

32. 32
Caso1:OperacióndeLeasingFinancierocon
elBancoContinentalD.S.Nº188-2005-EF
Aprueba operación de endeudamiento interno, en la
modalidad de arrendamiento financiero.
Sujetos: República del Perú y el Banco Continental.
Monto concertado: S/. 135’580,600
Proyecto: Recuperación de la Capacidad de
Reabastecimiento en el Mar para Buques de la Marina de
Guerra del Perú.
Tasa de Interés: TEA 8,27%.
Plazo de cancelación: Diez (10) años.

33. 33
Caso1:OperacióndeLeasingFinancierocon
elBancoContinentalD.S.Nº188-2005-EF
Frecuencia de pago: 60 cuotas bimestrales, a partir de los
60 días de la entrega de los bienes.
Flujo de pagos: a) durante el año primer año, los dos
primeros bimestres serán de gracia y se pagarán las 4
cuotas bimestrales restantes; y, b) a partir del segundo año
hasta el décimo año, el primer bimestre de cada año será de
gracia y se pagarán las 5 cuotas bimestrales restantes.
El Servicio de la Deuda que ocasiona la operación es
atendido por el MEF con los recursos que la Marina de
Guerra del Perú le transfiera oportunamente.

34. 34
Caso2:LeasingFinancierodeunGobiernoLocal
Proyecto: Implementación del Servicio de Limpieza Pública, SNIP 0190809
(componente equipamiento)
Monto concertado: S/. 85,554.99
Tasa de Interés: TEA (Tasa de interés efectiva anual) 10%
Plazo de cancelación: Dos (02) años
Flujo de pagos: 24 cuotas mensuales (incluye la opción de compra), los pagos
son iguales
El Servicio de la Deuda es atendido con los recursos propios de la
municipalidad

35. 35
Caso2:LeasingFinancierodeunGobiernoLocal

36. 36
EmpresasdeLeasingFinanciero
Bancos

37. INTRODUCCION
La contratación & el
financiamiento:
•El mutuo.
•El mutuo bancario.
•El aumento del
capital social.
•La emisión de
obligaciones.
•Los contratos
modernos: leasing.

38. CASUISTICA
•ABC S.A. ampliará su flota.
•Requiere 10 ómnibus de US$
70,000 cada uno.
•Estos generarán ganancias
de US$ 100,000 mensuales.
•XYZ LEASING S.A. los
adquiere y arrienda a US$
8,000 mensuales cada uno
durante 10 meses.

39. DEFINICIÓN
Contrato mercantil que
tiene por objeto la
locación de bienes
muebles o inmuebles por
una empresa locadora
para el uso por la
arrendataria, mediante
pago de cuotas periódicas
y con opción a favor de la
arrendataria de comprar
dichos bienes por un valor
pactado.

40. CARACTERÍSTICAS
ESTRUCTURALES
Típico.
Nominado.
De prestaciones recíprocas.
Oneroso.
Principal.
De financiamiento.
Formal.

41. DERECHOS & OBLIGACIONES DEL
ARRENDADOR
DERECHOS OBLIGACIONES
Exigir el pago Comprar el bien
Inspección Entregar el bien
Condiciones mínimasOpción de compra

42. DERECHOS & OBLIGACIONES DEL
ARRENDATARIO
DERECHOS OBLIGACIONES
Señalar el bien Pagar las cuotas
Usar el bien Asegurar el bien
Opción de compraPermitir inspecciones

43. ETAPAS
Selección del bien.
Propuesta contractual.
Principales cláusulas contractuales.
Perfeccionamiento del contrato.
Ejecución del contrato.

44. DIFERENCIAS CON EL LEASE-
BACK
ABC S.A. tiene 10 ómnibus de
US$ 70,000 cada uno.
Necesita US$ 700,000.
XYZ LEASING S.A. los adquiere
y arrienda a US$ 8,000
mensuales cada uno durante 10
meses.